公司辦理現金增資時原股東放棄新股認購權 金管會：迂迴轉讓特定人仍應核課贈與稅

有關公司辦理現金增資，原股東放棄依持股比例取得新股認購權的課稅問題，財政部昨 （十）日核釋，原股東單純放棄新股認購權利，就不算是贈與行為，不過，用迂迴方式無償 轉讓新股認購權給特定人，還是應該核課贈與稅。 依據財政部１００年１１月１０日台財稅字第１０００４５３３９４０號令的內容，公司辦 理現金增資時，原股東放棄依持股比例取得新股認購權，原股東屬於單純放棄新股認購權 利，就不構成贈與行為。而原股東雖然在形式上放棄認股，不過實質上還是藉由對公司董事 會的掌控，讓公司將這些還沒有認購的部分在依公司法第２６７條第３項規定洽由特定人認 購時，並以指定人為特定人，在符合特定情況下，就算是用迂迴方式無償轉讓新股認購權給 特定人，應核課贈與稅，並由稽徵機關負舉證責任。 財政部表示，這些情況包括增資公司以未上市、未上櫃且非興櫃的公司為限、原股東對公司 董事會洽特定人的行為具直接或間接的掌控力、該特定人為原股東二親等以內親屬，如為其 他第三人（含法人），以實質經濟利益仍歸原股東二親等以內親屬者為限、以及每股認購價 格與增資時每股淨值顯不相當且總價差鉅大，經核認以該價格增資並放棄認股有違一般經驗法則。這些適用實質課稅原則的案件，在之前就已經贈與的，都可以補稅免罰，但以後贈與 而且還不申報贈與稅，除補稅外還要依遺產及贈與稅法第４４條處罰。 參照公司法第２６７條第３項規定，公司發行新股時，應公告及通知原有股東，按其股份比 例先分認，並聲明逾期不認購，即喪失其權利，原有股東不足分認一新股，得合併共同認購 或歸併一人認購，原有股東未認購，得公開發行或洽由特定人認購。遺產及贈與稅法第２４ 條第１項規定，贈與人在一年內贈與他人的財產總值超過贈與稅免稅額時，應該在超過免稅 額的贈與行為發生後三十日內，向主管稽徵機關辦理贈與稅申報。違者依同法第４４條規定 按核定應納稅額加處二倍以下的罰鍰。